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       案情回溯：宋某是某白酒品牌的縣級代理商。2015年10月至11月間，他在回收酒款過程中，多名經銷商因資金短缺用卷煙沖抵貨款。之后，宋某在本人及家人均未取得煙草專賣零售許可證的情況下，兩次將抵酒款的中華、南京等品牌卷煙原價銷售給朋友、鄰居，或者是給債權人抵賬，共計5萬余元。今年1月22日，當地煙草專賣局在宋某車內及家中查獲中華、南京等卷煙200余條，價值共計9萬余元。

        對于宋某原價銷售香煙抵賬行為的定性，存在兩種不同意見：第一種意見認為，宋某的行為構成非法經營罪。宋某在無煙草零售專賣許可證的情況下，銷售卷煙或準備銷售卷煙，客觀上擾亂了市場秩序，且涉案數額較大，達到了“情節嚴重”的程度，應當以非法經營罪追究其刑事責任；第二種意見認為，宋某的行為不構成犯罪。宋某沒有非法經營的主觀故意，其為了回籠資金將別人抵酒款的卷煙原價銷售給鄰居和朋友，或者抵債，未牟取利益，其被動的銷售行為不應認定為非法經營罪中的“經營”行為。

       評析：筆者同意第二種意見，認為宋某的行為不構成犯罪。理由如下：

       首先，宋某的行為不具有經營性質。“經營”一詞在漢語詞典中泛指“籌劃并管理”或“計劃和組織”。此外經營是為了營利，即為了賺取利潤。“牟利”“逐利”的屬性，決定了經營行為的公開性、廣泛性、經常性，以及銷售對象的不特定性。而本案中，宋某的行為不符合上述特征。一是宋某沒有牟利的主觀故意。宋某將他人抵款的香煙原價銷售，目的不是為了賺取差價，而是為了回籠資金，屬于民法中的私力救濟性質；二是宋某銷售的對象為特定群體，即鄰居、朋友、債權人，并非社會上不特定的大眾。三是宋某銷售香煙的次數寥寥無幾，達不到以經營為業的頻繁程度，屬于民事交易行為而非經營行為。

       其次，宋某的行為缺乏期待可能性。期待可能性，是指根據行為時的具體情況，能夠期待行為人實施合法行為的可能性。如果有期待可能性，即能夠期待行為人在行為時實施合法行為，行為人違反此期待實施違法行為，即產生責任；如果無期待可能性，即行為人在行為時只能實施違法行為，不能期待其實施合法行為，此為責任阻卻事由，行為人對不具期待可能性的行為不負刑事責任。本案中，宋某在多名煙酒經銷商拖欠其酒款的情況下有兩種選擇：要么一直收不回拖欠的酒款，要么同意其用香煙沖抵酒款。顯然，常人的理性之舉是選擇后者。但需要提醒的是，宋某接收抵賬香煙后，應委托有煙草專賣許可證的商家代為銷售。

       綜上所述，宋某將抵賬卷煙原價變現或向債權人抵賬的行為，與經常性經營逐利行為有本質區別，不宜認定為非法經營罪中的“經營”行為，不構成非法經營罪，但其行為違反了煙草專賣法有關規定。根據煙草專賣法第32條規定：無煙草專賣零售許可證經營煙草制品零售業務的，由工商行政管理部門責令停止經營煙草制品零售業務，沒收違法所得，并處罰款。對宋某的行為，可視情形給予相應的行政處罰。